分公司可以签订合同吗

一、分公司可以签订合同吗

1、有营业执照的分公司

A、合同效力：分公司虽然不具备独立的法人资格，但是依照法律的规定进行登记，取得了营业执照，具备了经营经格，可以以自己的名义签订经济合同，但一般要在公司的授权范围内进行，司法实践中一般不会因为是分公司签订的合同而认定无效。

当然，为保证合同的履行，在与分公司签订合同之时，第三人可以要求加盖公司印章，或在合同未履行前，要求公司进行追认。(有人认为：合同签订后尚未履行的，属于效力待定的合同)。另外，分公司以自己的名义对外签订的保证合同因无效。

B、法律后果：公司法第31条“分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担”，但在司法实践中，第三人选择由分公司承担或公司承担或分公司与公司共同承担。法理依据：因为分公司(非法人组织)具有一定的团体财产，构成一定的责任能力，但其财产并不完全独立，其责任能力不完整，故一般由其上级法人承担补充责任。

C、诉讼主体：分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的其他组织，故可以单独作为原告或被告作为诉讼当事人。在司法实践中，为便于执行，第三人可以将公司与分公司列为共同被告。

2、无营业执照的分公司

A、分公司在没有领取营业执照前从事经营活动是违反公司法的规定的(公司法第29条：“设立有限责任公司的同时设立分公司的，应当就所设立分公司向公司登记机关申请登记，领取营业执照。有限责任公司成立后设立分公司，应当由公司法定代表人向公司登记机关申请登记，领取营业执照。”因此，分公司没有领取营业执照而从事经营，系非法经营，不具备合法的主体资格，其所签定的合同依据相关法律《民法典》规定：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力;(二)意思表示真实;(三)不违反法律或者社会公共利益。”)当然是无效的。

B、法律后果：无效合同不具有法律效力，而由此产生的法律后果则应由设立它的公司承担，但是与分公司签定合同的第三人知道或者应当知道这种情况的，公司可以根据该第三人的过错程度减轻或者免除责任。

C、诉讼主体：依据民事诉讼法，不属于其他组织，不能作为诉讼主体。分公司不能作为原告行使民事诉讼权利，须有公司作为原告参与诉讼，行使合同当事人权利。司法实践中，第三人可选择将公司作为被告或分公司及公司作为共同被告(因起诉前并不知道分公司有无营业执照)。

二、起诉分公司时有无必要同时列总公司为被告

1、从程序法上讲，起诉分公司时无需列总公司为共同被告。

　　《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》中指出民事诉讼法第五十二条规定的其他组织是指“合法成立、有一定的组织机构和财产，但有不具备法人资格的组织，包括：法人依法设立并领取了营业执照的分支机构”。

　　从上述法律和司法解释的规定可以看出，分公司只要是总公司依法设立并领取了营业执照，也就是在工商行政管理机关依法做了登记的，就可以作为民事诉讼的当事人(原告、被告、第三人)。那么，单独列分公司为被告在法律上应该没有障碍。

2、从实体法上讲，除银行、保险等法律特别规定的分公司外，分公司不具备法人资格，不能独立承担民事责任。那么，法院直接判令分公司承担民事责任怎么执行呢?

　　在实务中，律师起诉是宁可错杀一千，不可漏掉一个，反正追究代理人乱用诉权的责任的情况目前还未曾发生过。于是，列总公司为共同被告，承担连带补充责任。其实，没有必要。理由如下：

　　(1)《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。”

　　(2)《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十五条：“被执行人为企业法人的分支机构不能清偿债务时，可以裁定企业法人为被执行人。企业法人直接经营管理的财产仍不能清偿债务的，人民法院可以裁定执行该企业法人其他分支机构的财产。”

　　(3)查看分公司的注册登记信息便知，分公司的注册时，总公司是没有单独出资的。说明实质责任主体本身就是投资人，即总公司。从投资的意义上讲，总公司和分公司的行为是同一主体的行为，因为系同一个法人的行为。这与父子两个自然人的行为完全不同，无从类比。

　　所以，在起诉分公司的某个行为时，无需列总公司为共同被告，以免造成诉讼时间和费用的浪费。当事人起诉分公司时，法院会直接判令分公司承担责任。但在执行中，如果分公司没有执行能力时，则在执行程序中法院会直接裁定由总公司承担责任，直接执行总公司的财产。

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