报告编号：NO.20221213*****
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2006年5月，公务员李某（卫生部门工作）和吴某共同创办了一机动车驾驶员培训学校，双方订立合办驾校协议后，李某投入股金50万元后，由于吴某管理混乱，2008年10月李某遂提出退股。经双方协商后，李某退股，由吴某支付退股金50万元及红利10万元，由于吴某暂无钱支付，便出具了欠条一张，欠条内容为：今欠到李某人民币60万元整。在一年内付清，利息按月息2分计算。李某多次催付无果后，诉至法院。现吴某以李某是公务员为由，认为其与李某订立合办驾校协议为无效协议，故不应给付红利10万元和60万元的利息。
【分歧】
对因李某是公务员的特殊身份其与吴某订立的《合办驾校协议》是否有效有两种不同意见。
第一种意见认为，因李某是公务员身份，其从事有偿经营活动违反了《公务员法》第五十三条第（十四）项规定：公务员必须遵守纪律，不得从事或者参与营利性活动，不得在企业或者其他营利性组织中兼任职务。《合同法》第五十二条第（五）项规定：违反法律、行政法规的强制性规定的合同为无效合同，因此吴某与李某签订的《合办驾校协议》为无效合同，为此，吴某只需返还李某的投资本金50万元。
第二种意见认为，李某与吴某签订的《合办驾校协议》为真实、合法、有效合同，吴某应当支付其所欠的60万元及其利息。
【管析】
原文笔者支持第二种观点，其理由为：“首先，在法理上对强制性规定分为强制规定与禁止规定二种。强制规定是指当事人应为一定行为的法律规定。禁止规定是指令当事人不得为一定行为的法律规定。禁止性规定又分为取缔规定与效力规定，前者取缔违反规定的行为，对违反者加以制裁，并不否认其私法上的效力，后者不仅取缔违反规定的行为，而且否认其私法上的效力。因此，此类规定只在管理和处罚违反规定的行为，但并不否认该行为在民商法上的效力。《合同法》第五十二条第（五）项明确规定“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效”。此处的强制性规定，笔者理解为是取缔性规定。由于李某违反的是《公务员法》中的取缔性规定，因此，并不影响其在民商法上的效力。其次，《公务员法》的立法本意是加强公务员队伍管理，约束公务员言行，规范公务员晋升与奖惩，保障政府公务人员廉洁、效能。如有违反了公务员法，受到的只是内部纪律惩处，但并不影响身为公务员的行为人从事民商法律行为的效力。本案中，李某身为公务员参与营利性活动虽违反了公务员管理方面法律、行政法规的强制性规定，但并未违反效力性强制性规定，为此，不影响其作为自然人订立合同的效力，其合同效力应为有效。”
本文笔者不赞同张玲和邹文胜同志的观点及理由，本文笔者同意原文分歧部分的第一种意见，即吴某与李某签订的《合办驾校协议》为无效合同，吴某须向李某返回50万元，余下红利10万元为违法所得，应上缴国库。理由如下：
一、《合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（三）以合法形式掩盖非法目的；……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”另据，《民法通则》第五十八条规定：“下列民事行为无效：……（五）违反法律或者社会公共利益的；……无效的民事行为，从行为开始起就没有法律约束力。”以上两法律条文规定了无效民事行为与无效合同的范围，虽合同法是民事特别法是民事行为的细化，但合同行为也是民事行为，其除须遵守合同法的规定外，还需遵守民事行为的法律规定，即一个双方签订合同的行为要发生法律效力，须同时遵守合同法的规定及民法通则的规定，符合民事行为的生效要件。在该案中，李某作为公务员不得违背《公务员法》的禁止性规定，而吴某明智李某是公务员还与其签订合同，从以上条款可知，李某与吴某实施的签订《合办驾校协议》的民事行为是无效的民事行为，双方签订的合同协议也是无效的。
王涛律师，中共党员，四川大学民商法学硕士，中华全国律师协会及成都市律师协会会员，中国法学会会员，四川煊焜律师事务所高级合伙人系律所主任。先后工作于成都市中级人民法院、成都仲裁委员会，承办各类民商事案件3000余件，积累了丰富的诉讼庭审经验，从2014年至今多次被评为成都优秀青年律师，现为成都仲裁委员会委员。王涛律师多年始终专注于合同纠纷、离婚纠纷、房地产纠纷、刑事辩护、公司法律事务、法律顾问、拆迁补偿和安置等各领域案件的代理和研究，对于案件要点把握准确，擅长收集、梳理案件证据材料，能够充分维护当事人的合法权益。因此无论是在传统领域，还是在新兴的业务领域，均处于中国法律服务的前沿，诉讼经验丰富，且未达承诺退费。作为一名法律职业者，王涛律师始终追求并致力于“客观、理性、效率、衡平”的法律价值观。?执业领域非诉讼业务：商业合同、公司治理、风险内控、股份制改造等；诉讼业务：主要涉及合同纠纷、股权诉讼、刑事辩护。王律师熟悉企业运营中涉及的劳动、财务、工商、金融等各类法律事务，在公司法务、风险资本投资等事务操作和业务风险控制方面积累了丰富的从业经验，具有良好的综合执业能力和专业素质。对民事侵权、合同纠纷等民商事诉讼有深入的研究和实践。曾担任多家企业、有限公司及公民个人的法律顾问，在担任法律顾问过程中，注重坚持“法律风险以预防为主”的原则，熟练、灵活运用法律规定，最大可能地保障了企业重大经营决策的实现、日常经营的顺利运行和个人客户合法权益的实现。详细>>
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