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建筑工程索赔过程诉讼要点之诉讼证据

来源:华律网整理 2022-12-16 25376 人看过
报告编号:NO.20221216*****

【问题分析】您好,您所提出的是关于 ***** 的问题...... ,【解决方案】***** 【具体操作】*****

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一、工程施工合同

国家工商管理局制作的建设工程施工合同通-用范本包括协议书、通-用条款和专用条款,这其中需要深入研究的当属通-用条款。在GF-1999-0201施工合同范本中,通-用条款共分四十七条十一个部分:1、词语定义及合同文件;2、双方一般权利义务;3、施工组织设计和工期;4、质量与检验;5、安全施工;6、合同价款与支付;7、材料设备供应;8、工程变更;9、竣工验收与结算;10、违约索赔争议;11、其他。通-用条款约定到合同中就是双方的真实意思表示,应对其中的合同条款做到了如指掌,尤其应对其中的推定默认条款和期限条款给予足够重视。

二、施工图纸

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应注意施工图纸是否依法审核通过,未经依法审批的施工图纸不得擅自使用,必须取得建设方的签章认可。同时注意施工图纸与招投标、预算、合同的时间先后关系,如果施工图纸在后,则影响招投标、预算、合同的效力。此时是按照合同约定结算还是按照图纸结算容易出现分歧。

三、设计变更

对每一项设计变更应保存好设计变更申请、通知单、变更图纸等证据,应该明确变更原因、责任,最好进一步明确变更前后工程造价差额,在上述基础上形成每项变更协议,明确责任承担。

四、工程签证

应注意审查签字人的权限、语言表达是否存在责任风险、是否具备证据要件等。

五、会议纪要

从公平的角度讲,会议纪要应该各方签章,签字人须有身份证明和授权。从内容上讲,应该注意责任承担,通过再定协议或已定协议的期限约定化解责任。会议纪要应该每页签章,注意留存。

六、现场日志

现场日志是对当时事实的记载,当然也不一定完全真实。因此,现场日志除非得到对方认可,否则应由其他证据印证方可作为有效证据。即使如此,不能作为有效证据的日志也可起到影响作用。其中,施工日志如对建设方有利,则一般会得到法院采信;监理日志如对建设方不利,一般也会得到法院认可。这其中监理日志的证明作用是较高的。日志的证明效力与日志制作人是否与诉讼当事人存在利害关系为判断基点。

七、付款凭证

诉讼实践中,仅有发票不能证实已经付款,付款预收据也不能证实已经付款。一般只有收款收据可以证实付款事实,有时还需要有付款凭证或银行记录进行印证。

有时合同中约定了付款方式和未按照合同约定付款方式付款不产生付款效力的内容,在此情况下,付款方一定要注意按照合同约定付款,以免产生不必要的麻烦。

财务部门应注意审查收款人是否有收款的权利,为此应严格审查收款人出具授权委托书

财务部门不能想当然的抵销互欠款,除非合同约定了抵扣内容或者重新达成了抵扣协议或者对方有权人书面同意抵扣,否则不要出现少付工程款的凭证。为妥善起见,除非按照抵扣后的结算协议直接付款,一般应分别体现双方均按约定互相付款的凭证,否则一方一旦反悔则只能证实另一方少付款,是否符合抵销的法律规定需要进一步证实。

八、结算协议

如有了结算协议好处理,问题是一方拖延不予以结算。此时作为施工方可在合同专用条款中约定推定默认条款,约定施工方向建设方送交完整竣工资料和结算报告后30日内不予答复的视为认可。作为发包方则应特别注意此约定陷阱。

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关于无资质挂靠施工人主张欠付工程款的问题处理策略

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根据以上内容,华律网律师从法律角度分析如下: 关于无资质挂靠施工人主张欠付工程款的问题处理策略 未持有相应资质证书的实际施工人员(亦可称为挂靠施工人员)往往借助于已有资质的建筑施工公司(以下简称被挂靠单位)的名义,从而签订相关的建设工程施工合同。 当被挂靠单位未能积极向发包方主张其应得的工程款项权利时,挂靠施工人员便有权以个人名义提起诉讼以期获得相关的工程款。 在此情况下,为了维护司法程序的公正性及避免可能出现的法律争议,法院通常会将被挂靠单位作为诉讼中的法定当事人予以追加。 其次,对于发包方所拖欠的工程款项部分,发包方需在其所欠金额范围内承担相应的给付责任。 但是需要注意的是,由于挂靠人和被挂靠单位之间签署的工程承包合同在法律上被视为无效,因此在遵循上述法律规则前提下,此类合同规定的双方将承担相应的连带责任,以确保合同义务的全面履行和权益受保护。 关于潜在风险的提示:根据我国现行《中华人民共和国建筑法》的有关规定,工程承包合同如存在以下任何一种情形,都应该被判定为无效:第一,承包方若未获取建筑行业的专业化资质或超越其已有的资质等级; 第二,没有资质的实际施工人员,只能借用拥有资质的建筑施工公司的名义来从事相关业务活动; 以及第三,建设工程如果按法律规定必须经过公开招标而未进行招标,或者招标结果无效的话,据此签署的工程承包合同也同样无效。 此外,若承包商通过转包、违法分包等方式与其他人缔结的建设工程施工合同,也应该被视为无效合同。

从事地震安全性评价业务的单位应具备的资质条件

法律顾问律师34分钟前回复:

根据以上内容,华律网律师从法律角度分析如下: 从事地震安全性评价业务的单位应具备的资质条件 承担地震安全性评估工作的机构必须符合以下几项基本要求:,应有一支具备适应开展科学和职业发展所需的地震学、地震地质学以及工程地震学等领域的专业技术人才队伍; 其次,该机构应拥有进行地震安全性评估所必需的技术实施条件; 最后,对相关地震安全性评估科技研究给予国家层面的鼓励及支持,推广并使用业界最先进的科研成果,以此提升地震安全性评估科技的整体实力和水平。 在此次我们给予风险提示,特别禁止地震安全性评估机构以其他任何地震安全性评估机构之名承办此类业务,尤须警惕以免地震安全性评估机构以自身名义允许第三方单位以此名义承办同类型的地震安全性评估业务,以此确保行业规范和公平竞争的环境。

不具有资质的挂靠施工人主张欠付工程款的,如何处理

法律顾问律师1小时前回复:

根据以上内容,华律网律师从法律角度分析如下: 不具有资质的实际施工人(挂靠施工人)挂靠有资质的建筑施工企业(被挂靠人),并以该企业的名义签订建设工程施工合同,被挂靠人怠于主张工程款债权的,挂靠施工人可以以自己名义起诉要求发包人支付工程款,法院原则上应当追加被挂靠人为诉讼当事人,发包人在欠付工程款范围内承担给付责任。 因履行施工合同产生的债务,被挂靠人与挂靠施工人应当承担连带责任。 风险提示:挂靠行为: ( 1)不具有从事建筑活动主体资格的个人、合伙组织或企业以具备从事建筑活动资格的建筑施工企业的名义承揽工程; ( 2)资质等级低的建筑施工企业以资质等级高的建筑施工企业的名义承揽工程; ( 3)不具有施工总承包资质的建筑施工企业以具有施工总承包资质的建筑施工企业的名义承揽工程; ( 4)有资质的建筑施工企业通过名义上的联营、合作、内部承包等其他方式变相允许他人以本企业的名义承揽工程。

北海修建房子诉讼程序怎么规定

法律顾问律师1小时前回复:

关于北海修建房子诉讼程序怎么规定的问题,华律网律师从法律角度分析如下: 征收维权程序一般规定如下: 1、当面临土地征收时,你应该确保充分了解征收的法律依据和目的。 这包括查阅相关政府公告、批文以及《国有土地上房屋征收与补偿条例》等法律法规,以确认征收的合法性和了解你的权益。 2、如果你对征收有异议,首先可以尝试与征收单位进行协商。 在协商过程中,你可以提出自己的诉求和理由,寻求合理的补偿和安置方案。 如果协商无果,你可以要求征收单位提供书面补偿决定,并仔细审查该决定是否符合法律法规和公平原则。 3、如果你对补偿决定不服,根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定,你可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。 在申请行政复议时,你需要按照《中华人民共和国行政复议法》的规定,在知道具体行政行为之日起六十日内向上一级行政机关或法律规定的特定机关提出复议申请。 行政复议机关将对原行政行为的合法性和适当性进行审查,并作出复议决定。 4、如果对行政复议决定仍不服,你可以在法定期限内向人民法院提起行政诉讼。 在行政诉讼过程中,法院将对征收行为的合法性进行全面审查,并依法作出判决。 5、需要注意的是,具体的征收维权程序可能因地区和案件性质而有所不同。 因此,在维权前最好咨询当地律师或法律专业人士,以获取更准确的法律建议和指导。 同时,保留好所有与征收相关的文件、通知和证据材料,以便在维权过程中使用。

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