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刑事—涉黑 辩护意见书

时间:2013-06-09  |  作者:王勇律师  |  关键词:辩护意见  |  浏览:54661

 

辩 护 意 见 书

重庆市荣昌县人民检察院:

受本案犯罪嫌疑人余x家属委托并经余x本人同意,我们依法担任余x的辩护人,现根据事实和法律发表如下辩护意见:

一、犯罪嫌疑人余x的行为不构成参加黑社会性质组织罪,理由如下4点。

1、事实情况:余x于1999年4月份经陶xx介绍到王x公司上班,工作8个月期间就是负责开车。因受王x的蒙蔽和利用,余x在1999年5月参与过一次对“石粘长兴托运部”打砸事件,事前王x曾告诉余庆:“叫几个朋友去把石粘长兴托运部翻乱,不要伤到人”。余x电话通知魏建,由魏x组织几个人,约好了时间,余x开车去接送魏建等人,整个肇事过程余x都是在外边等候,对魏x等人实施打砸托运部及有无伤到人,余x是不清楚的。余庆离开王能公司之后,从未与王x公司及王能联系过,直至案发。对于王x收取浙江商人陈xx、马xx每月2万元“保护费”,其中收取陈xx“保护费”共计44万元,余x也是不知道的。

2、从贵院提供阅卷的证据材料看,本案缺少相应的诉讼证据,证明余x参加黑社会性质组织犯罪。

(1)、证据材料反映,同案犯罪嫌疑人的询问笔录,对比余x的询问笔录,其中的相关事实存在矛盾。如:余x仅仅是在王x公司负责开车,不是王x保镖;余x只参与过一次打砸事件,而不是两次带人去砸“石粘长兴托运部”……。

(2)、值得一提的是七个受害人的陈述均没有涉及余x犯案的陈述,侦查机关提供给受害人辨认照片中,受害人指认了王x、梁xx,也不涉及余x。如果余x真的是王x保镖,长期受到王x欺负的受害人,怎么可能不认识、指认余x?因此,受害人的陈述正好说明了余x不是王x的保镖。

(3)、1999年5月8日受害人的报案材料,其中一栏领导批示:先作情况掌握。12年前的事情,即使放在今天,在打黑的大环境下重提,对余x参与一次打砸事件,其追诉期限早就过了!

综上,通过阅卷证据材料,如果仅仅只有同案犯的供述与余x本人的供述,且相互之间存在矛盾,从诉讼证据上不能达到确实、充分,那么就不应定罪量刑。

3、起诉意见书指控余x涉嫌参加黑社会性质组织犯罪,是不能成立的,是于法无据的。

(1)、余x在王能公司供职的8个月期间未形成黑社会性质组织,余x也就没有参加黑社会性质组织的前提条件,更何况余x是被王x蒙蔽、利用才参与打砸事件的。因此,余x不构成参加黑社会性质组织罪。

首先,认定本案是否形成了黑社会性质组织罪,必须把握黑社会性质组织的构成要件。《中华人民共和国刑法》第294条及《最高人民法院关于审理黑社会性质组织犯罪的若干问题的解释》对这一问题有具体的规定。黑社会性质组织须同时具备如下四个构成要件:

①、组织性。即形成稳定的犯罪组织,有明确的组织者、领导者,骨干成员基本固定。而本案中,余x在王x公司上班8个月就是负责开车,而涉案另外7人全是散兵游x,各干各的,即没有严密的组织,也没有明确的分工,更没有制定组织章程、制度、规矩等,有的是出于江湖义气所进行的犯罪,余x则是因王能是自己的老板,对王能的真实意图不清楚,受蒙蔽、利用才参与的。

②、经济性。即黑社会性质组织应该是通过犯罪活动获取经济来源,具有一定的经济实力,以支持该组织的活动。注意,这里的经济实力是指该组织的实力,不是指某一个成员有一点钱,起码该组织应有统一的财务记帐,银行帐户,有专人管理钱财,而公诉机关没有提供这方面的证据。余x在王能公司上班每月拿固定工资,王x公司及王x也没有给余x额外的好处。

③、暴力性。黑社会组织以暴力、威胁或其他手段,有组织的多次进行违法犯罪的活动,为非作恶,欺压、残害群众。而本案所罗列的强迫交易、敲诈勒索、故意伤害、寻衅滋事罪,多是受王x个人安排犯罪的个案,并不是黑社会组织统一组织的犯罪,从暴力犯罪的数量来说,也只有不足六起,根本未形成一种有黑社会组织犯罪的规模。

④、对社会、行业的控制性。黑社会组织通过违法犯罪活动,或利用国家工作人员的包庇纵容,称霸一方,在一定的区域或者行业内,形成非法控制或者重大影响,严重破坏经济,社会秩序。

其次,王x收取保护费就是个人行为,而同案的7个犯罪嫌疑人只不过是12年前社会上打闹的小混混而已,也不可能对偌大的朝天门货运路线垄断、进行控制,更没有像文强那样的保护伞。本案起诉意见书提到王x通过贿赂原时任渝中区公安局局长彭长健,在阅卷时没有看到这部分证据材料。虽然本案犯罪嫌疑人数多,但并没有形成黑社会性质的组织,只不过是多起共同犯罪的个案汇总,没有证据显示这些个案是由黑社会组织统一组织、领导、指挥的。以上①—④个要件,是黑社会组织成立的必要条件,缺少任何一个条件,黑社会组织都不能成立。即然缺少黑社会组织成立的这一前提,那么,余x参加黑社会组织也就无从谈起,也没有任何证据显示余x何时、何地参加了黑社会性质组织,更谈不上构成犯罪。

再次,我们从参加黑社会性质组织罪的主观要件来看,必须有明确的故意,即明知是黑社会性质组织而积极参加,而本案没有相应证据显示有这一组织,余x也不可能知道有这一组织,仅仅是王x公司的驾驶员,工作时间也只有短暂的8个月,何以谈 “明知”?因此,余x不可能构成这一犯罪。假设真是那样,凡是在王能公司有过工作经历的人,岂不都构成“参加黑社会性质组织罪”?!

3、从本案的犯罪概念以及犯罪本质,余x也是不构成参加黑社会性质组织犯罪的。

根据刑法第13条的规定以及刑法理论,犯罪是具有社会危害性、刑事违法性与应受刑罚处罚性的行为。所谓社会危害性,就是行为对刑法所保护的社会关系的侵犯性,即刑法第13条所列举的对国家利益、公共利益、集体利益以及公民合法权益的侵犯性。一个行为是否构成犯罪,首先取决于它是否具有社会危害性。具体到本案,余x在王x公司上班8个月期间与王x只是工作上的雇佣关系,其工作的性质就是普通驾驶员,唯一一次就是受到王x的蒙蔽和利用开车接送魏伟等人去“石粘长兴托运部”打砸事件。其本身受老板王x指使,在其工作范围内帮助了肇事,而这种帮助行为仅仅只是刑法上的一个条件关系,不是因果关系。显然,余x在本案中的社会危害性是非常小的,既然社会危害性小,那么就不存在刑事违法性,即使存在也属情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。

二、犯罪嫌疑人余x不构成敲诈勒索罪,可能涉嫌寻衅滋事罪。

敲诈勒索罪是指行为人以非法占有为目的,采取威胁或者要挟的方法强行索取公私财物,数额较大的行为。而构成该罪要件:客体行为对象是公私财物;客观要件采用威胁或者要挟的方法,强行索取公私财物。威胁是指对被害人及其近亲属以杀、伤相威胁;要挟是指揭发、张x被害人的违法行为或者隐私相要挟。在本案中余x只是接送了参与打砸的人员,并没有以非法占有为目的,也没有对被害人威胁、要挟,事后也不知道王能收取被害人“保护费”一事。所以,从案件事实、及犯罪构成要件上,余x是不构成敲诈勒索罪的。

余x参与了接送的魏伟等人对“石粘长兴托运部”打砸事件,无事生非、任意毁损他人财产,影响了公共秩序,因此余x涉嫌寻衅滋事罪,而不构成敲诈勒索罪。

综上所述,本案中参加黑社会性质组织不符合其构成要件,也没有确实、充分的证据证明余x参加该组织犯罪;公安机关指控的余庆敲诈勒索罪是其定性错误,这一犯罪也是不成立的。余x参与的一次打砸事件,只是涉嫌寻衅滋事罪,其并不是主犯,只应对自己的行为承担相应的责任,在本案中的余x的犯罪情节轻微,社会危害性不大,建议贵院对我的当事人余x作免于刑事处罚的处理。请贵院依法采纳辩护人的意见。

辩护人:重庆冠中律师事务所

王勇 律师

2011年6月19日

 

  • 作者:王勇律师 [四川-泸州]
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