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法官的执法理念是如何变化的

来源:华律网整理 2017-06-19 338人看过

从一起委托贷款合同纠纷审理看法官的执法理念的变化

这是一起在前几年较为普通的企业与银行之间的委托贷款合同纠纷。南京某企业与某商业银行,经协商,达成了由企业将100万资金,存入银行。由银行放贷出去,企业因此获取高于一般存款利率的利息。这样一纸协议,但事后因借款企业倒闭,酿成了企业与商业银行,对损失如何承担的纠纷。我作为企业的诉讼代理人,参与了该案件的一审,二审诉讼活动。最终本案是以调解结案,对100万损失,银行承担40万,企业承担60万。可见,对这一活动,银企双方都付出了代价。但对在案件处理过程中的一些情况,却留给了我一些感受和思考,随便说说,也许对同仁们有所启迪。

对于商业银行是否有经营委托贷款的业务范围问题。在本案的处理过程中,原、被告双方及主审法官之间有不同的看法。作为企业代理人,我认为,委托贷款是信托投资公司的业务范围,根据《商业银行法》以及人总行的行政规章等规定,是明令禁止商业银行从事委托贷款业务的。由于《商业银行法》没有明显的禁止商业银行从事委托贷款业务的条款,而只规定了禁止商业银行从事信托投资业务。所以,一审法官起初对委托贷款是否属于信托业务还存在概念上的模糊。在这问题上,后来还是被我慢慢说服了。但最终一审法官以行政法规(本律师注:《商业银行法》实际上是法律,并不是法规。)的效力不够,同时以法律没有禁止性条款为由,认为委托贷款合同有效。判决我的委托人败诉,银行没有责任。在一审过程中,我认为,反映出的最有评说价值的一个问题,就是《合同法》的契约自由,意思自由原则,对现在的法官执法尺度产生了深刻的影响。记得我干法官那时候(上世纪八十年代中期),当时的执法观念是极其生硬和呆板的。对没有现款现贷的合同,是常常以“买空卖空”,“投机倒把”为由,认定合同无效。可以说在当时法官眼里,绝大多数的全同,都会因什么超越经营范围,主体资格等等问题,而认定合同无效。真可谓无效合同满天飞。而新《合同法》施行后,法官的执法理念又一百八十度大转弯。似乎所有的合同一夜之间又都变成了有效了。但我们如果静静地去看看《合同法》条文的变动,实际上法条的变化并不大。可见,法官受环境的影响比法律本身要大得多。尽管市场经济要强调意思自治,但这其中还是有一个度的掌握问题。我们只有以平衡的执法理念来执行法律,才能均衡当事人的利益关系,而不是一味地放松法律执行的尺度。这才能真正体现法律的公允性吗。不过,这一案件在二审过程中,二审法官实际上已注意到上面的这些问题。但中国的法院,中国的法官以其非凡的驾于法律和优秀的审判艺术,把这一案件调解了,案子结了,真可谓一了百了。事后,谁也不去再想,再去讨究其中的是是非非,恩恩怨怨。但作为律师的我,静下心来,冷静地思考后,却感悟出中国法律的好多特点。

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    建议与律师详谈。

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    【法律意见】
    这种情况,能不能退还律师费以及能退还多少律师费主要看委托代理合同当中的约定,如果 没有约定的,那么可以协商请求对方退还一部分。一般是不会退的。

    4位律师回复
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    【法律意见】
    减免在诉讼费交纳办法中有明确规定。
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    律师服务收费可以根据不同的服务内容,采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费、风险代理收费等方式。律师费具有以下特点:律师应当以其所在律师事务所的名义统一收案收费,不得私下收取律师费。律师费不同于办案经费,律师为处理受托事务支出的必要费用仍须委托人承担。比如交通费、住宿费、司法鉴定费等。律师费不同于诉讼费,律师费是基于委托关系产生的民事代理费用,诉讼费是基于向法院提起诉讼产生的强制性费。律师费是可协商的,诉讼费是不可协商的。各地区的律师收费标准是不一样的。

    【法律依据】
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    (一)依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件;
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    第十五条 以调解方式结案或者当事人申请撤诉的,减半交纳案件受理费。
    第十六条 适用简易程序审理的案件减半交纳案件受理费。

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