刑事判决书
( 2013)玄知刑初字第x号
公诉机关南京市白下区人民检察院。
被告人a，女，1 9 6 3出生于安徽省，汉族，中专文化，个体业主。2010年11月曾因销售假酒被南京市质量技术监督局栖霞分局罚款13500元;没收违法所得1 5 0 0元。2 0 1 2年6月2 2日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕：现羁押于南京市看守所。
被告人b，男，1 9 7 1年出生于山东省，汉族，中专文化，无业，住山东省。2 0 1 2年6月2 9日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月2 8日因涉嫌犯假冒注册商标罪被逮捕，现羁押于南京市白下区看守所。
被告人c，男，1 9 7 6年出生于江西省，汉族，高中文化，住本市。2012年6月2 6日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月2 7日被逮捕，现羁押于南京市白下区看守所。
被告人d，男，1 9 6 8年出生于黑龙江，汉族，小学文化，无业，住山东省。2 0 1 2年6月2 2日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月2 8日被逮捕，现羁押于南京市白下区看守所。
被告人e，女，1 9 8 7年出生于山东省，汉族，初中文化，无业，住山东省。2 0 1 2年6月2 2日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月 28日被逮捕.;现羁押于南京市看守所。
被告人f，女，1 9 8 2年出生于山东省，汉族，初中文化，无业，住山东省。2 0 1 2年6月2 2日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月2 8日被逮捕，现羁押于南京市看守所。
被告人g，男，1 9 6 8年出生于山东省，汉族，初中文化，个体，住山东省。2 0 1 2年6月2 8日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月2 8日因涉嫌犯假冒注册商标罪被逮捕，现羁押于南京市白下区看守所。
被告人h，女，1975年出生于山东省，汉族，中专文化，山东青岛z酒业有限公司业务经理，住山东省。2 0 1 2年6月2 8日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被刑事拘留，同年7月2 8日因涉嫌犯假冒注册商标罪被逮捕，现羁押于南京市看守所。
被告人k，男，1 9 5 8年出生于山东省，汉族，初中文化，山东青岛z酒业有限公司生产负责人，住山东省。2 0 1 2年6月2 8日因涉嫌犯生产、销售伪劣商品罪被刑事拘留，同年7月2 8日因涉嫌犯假冒注册商标罪被逮捕，现羁押于南京市白下区看守所。
南京市白下区人民检察院以白检诉刑诉[2013] x号起诉书指控被告人d、e、f、g、h、k、b犯假冒注册商标罪：被告人a、c犯销售假冒注册商标的商品罪，亍2 0 1 3年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市白下区人民检察院指派检察员出庭支持公诉;被害人s控股(知识享权)有限公司、m品牌有限公司、v持有人有限公司、q有限公司共同委托的诉讼代理人及被害人n有限公司的诉讼代理人;被告人a、d、e、f、c、g、h、k、b及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市白下区人民检察院指控：
2 0 1 0年以来，被告人d雇佣被告人f、e，在山东省生产假冒洋酒并销售给a，销售金额为人民币109869. 85元;被告人c从a处购进假冒洋酒销往本市酒吧，销售金额共计人民币2 0 7 9 60元。2 0 1 1年4月以来，被告人g先后将自己生产的价值人民币2 0 0 0 0余元假冒红酒以及委托被告人h、k生产的价值人民币5 9 9 0 0元假冒红酒销售给a。2 0 1 0年以来，被告人b在山东省生产假冒红酒销售给a，销售金额共计人民币3 5 9 0 0 0余元。
2 0 1 1年至2 0 1 2年间，被告人a将上述购进的假冒洋酒、红酒在本市销售，已销售金额共计人民币3 6 0 0 0 0余元，公安机关在其仓库等处查获假冒洋酒、红酒货值共计人民币3 7 4 0 0 0余元。另公安机关在被告人d租用的房屋内查获假洋酒价值人民币2 7 0 0 0余元：
公诉机关认为，被告人d、e、f、g、h、k、b的行为已构成假冒注册商标罪，其中，被告人b情节特别严重，被告人d、e、f、g、h、k情节严重。被告人a、c的行为已构成销售假冒注册商标的商品罪，其中，被告人a销售金额数额巨大;被告人c销售数额较大。被告人d、g、h在各自的共同犯罪中起主要作用，系主犯;被告人e、f、k在各自的共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人a有立功表现。提请本院对上述九名被告人依法予以惩处。
【余略】
被告人k对公诉机关指控的犯罪事实和定性均不持异
其辩护人提出：被告人k系初犯，且归案后能如实供述自己的全部犯罪事实，有明显的悔罪表现，并表示愿意主动缴纳主金：其在共同犯罪中系从犯，希望对其从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
审理过程中，被害人n有限公司与被告人b就刑事和解及民事赔偿达成和解协议，其主要内容为：被告人b向n有限公司赔礼道歉，并赔偿损失1 0 0 0 0元。被害人n有限公司亦因此建议本院对b从宽处罚。
上述事实，被告人a、d、e、f、c、g、h、k均供认不讳;被告人b对指控的基本事实亦予以供认。本案事实另有证人等人的证言及辨认笔录，商标注册证及鉴定证明书等书证、证明材料，刑事摄影照片，抓获经过材料以及被告人a、b、d、e、f、c、g、h、k的身份证明材料等证据在案予以佐证，以上证据均经庭审质证，合法有效，具有证明效力。
本院认为，被告人a、c明知是假冒注册商标的商品，仍进行销售，其中，被告人a销售数额巨大，被告人c销售数额较大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪;被告人b、d、e、f、g、h、k未经商标注册所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，其中，被告人b情节特别严重，被告人d、e、f、g、h、k情节严重，其行为均已构成假冒注册商标罪。被告人d、e、f共同参与生产假冒洋酒;被告人g、h、k共同参与生产假冒红酒，上述被告人分别构成共同犯罪。南京市白下区人民检察院分别指控被告人a、c犯销售假冒注册商标的商品罪;被告人b、d、e、f、g、h、k犯假冒注册商标罪罪名成立，本院应予支持，但指控被告人a的非法经营数额中，有1 3 0 0 0 0余元证据不足;指控b的非法经营数额中，有5 6 0 0余元证据不足，应当分别从被告人的非法经营数额中予以扣除。本院认为，“违法所得’’是指，行为人从事违法活动获利数额，而本案中被告人d所收到109869.85元应属尚未扣除生产、经营成本的“非法经营”数额.不能等同于“违法所得”数额，由于现有证据尚不足以证明在扣除生产、经营成本后，被告人等人的非法获利数额仍高于1 0万元，故公诉机关指控其犯罪情节为“严重”是适当的，对被害人提出的该意见，本院不予采纳。被告人a的辩护人提出：b卖给a的最后一车货(其中假酒部分货值人民币130000余元)尚未付款，不能认定为a的非法经营数额。经查，该部分假酒的订货虽然系被告人a在案发前就已经与b商定，但并未结清货款，且货物交接前被告人a已被公安机关抓获，故交易尚未完成，其行为尚处于犯罪预备阶段，故不宜将该部分假酒金额计入a的非法经营数额中，综上，对其辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。被告人b辩解，非法所得数额只有7万多元，其余交易都是正牌的酒;其辩护人辩称：被告人b在商品上使用的字母组合与某商标有明显差别，不足以造成公众误认，该行为不构成假冒注册商标罪;2、指控b的已付款部分共计2 7 3 4 9 1元(共5笔)非法经营数额，现有证据不足以认定，不应计入其非法经营数额;3、涉及w等品牌的白兰地酒不应认定为非法经营数额。对该辩护人提出的第1点辩称意见，本院认为，被告人b在生产的红酒上突出使用字母组合，此行为系商标性使用，该字母组合与注册商标相比较，虽然只多了1个字母“r”，但二组字母组合在字母大小写、书写方式、组合效果等方面视觉上基本无差别、足以对公众产生误导，根据相关司法解释，该商标可以认定为“与其注册商标相同的商标”，故对辩护人的该点辩护意见不予采纳;对于被告人b提出的辩解意见及其辩护人提出的第2、3点辩护意见，经查，公诉机关指控b非法经营数额为3 5 9 0 0 0余元的事实，由a通过银行转帐向b支付5笔货款记录及最后1笔现场扣押的货物(非法经营数额8 6 2 5 9元)构成，该部分数额的认定有相关付款凭证、帐单、a的手写交易记录、扣押清单，以及被告人供述、被告人b的部分供述相印证，虽然公诉机关在认定该数额时，已对l礼盒、p等产品进行了扣除，但仍有货值5 6 0 0余元不构成假冒注册商标的w白兰地等产品尚未扣除，故应当从b的非法经营数额中作进一步扣除，对被告人b及其辩护人提出的该部分辩解、辩护意见，本院部分予以采纳。关于被告人h的辩护人提出h在共同犯罪中起次要作用，系从犯的意见，经查，被告人h积极参与了假酒业务的洽谈及财务管理等工作，其在共同犯罪中所起的作用较大，故公诉机关将其认定为主犯并无不当。
被告人d、g、h在各自的共同犯罪中起主要作用，系主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚;被告人e、f、k在各自的共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人a部分犯罪系未遂，对未遂部分依法应比照既遂犯从轻处罚;其归案后能协助公安机关抓获同案犯.有立功表现：依法可以减轻处罚。被告人a、d、e、f、c、g、h、k归案后能如实供述犯罪事实;被告人b归案后能如实供述基本犯罪事实，并积极赔偿被害人的损失，可酌情予以从轻处罚。本院为维护国家对商标的管理制度，保护商标权人的注册商标专用权不受侵犯，爱是《中华人民共和国刑法》第二百一十三条，第二百一十四条，第六十七条第三款，第六十八条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第二十三条，第七十二条，第七十三冬第二款、第三款，第五十二条，第六十四条以及最高人民法院、最.高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释>第一条，第二条之规定，判决如下：
一、被告人a犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三十万元。
(罚金于判决生效后一个月内缴纳)。
二、被告人b犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币十八万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
三、被告人c犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十一万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
四、被告人d犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币七万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
五、被告人e犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年三个月。缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
六、被告人f犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
七、被告人g犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
八、被告人h犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
九、被告人k犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并处罚金人民币一万元(已缴纳)。
(缓刑考验期限自判决确定之日起计算)。
十、扣押在案的假酒(货值共计4 0余万元)，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
南京市玄武区人民法院
2013年5月22日
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